中級經(jīng)濟法公司法之選擇和案例答案詳解

1、中級經(jīng)濟法公司法之 選擇和案例答案詳解 第三章答案一、單項選擇題1、 【正確答案】B【答案解析】新公司法第31 條： 有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補足其差額；公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。注意：后來加入的股東，對公司設(shè)立時的出資不實不承擔(dān)連帶責(zé)任。2、 【正確答案】C【答案解析】新公司法174 條修改了原公司法 184 條的內(nèi)容，規(guī)定為：公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供

2、相應(yīng)的擔(dān)保。注意：公司分立和公司減資程序相應(yīng)的變化。3、 【正確答案】D【答案解析】新公司法72 條部分修改了原公司法35 條的內(nèi)容，規(guī)定為： 有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。 其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。4、 【正確答案】B【答案解析】本題考核有限責(zé)任公司董事會人數(shù)。新公司法45 條規(guī)定有限責(zé)任公司董事會成員由313人組成。51條規(guī)定股東人數(shù)較少或者規(guī)

3、模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)立董事會。5、 【正確答案】A【答案解析】新公司法178 條。6、 【正確答案】C【答案解析】分公司不具有法人資格，但分公司可以依法獨立從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，其民事責(zé)任由設(shè)立該分公司的總公司承擔(dān)。新公司法14條。7、 【正確答案】B【答案解析】新公司法27 條、 28 條和72 條。8、 【正確答案】A【答案解析】本題考核公司章程的簽名。有限責(zé)任公司的公司章程是由公司股東制定的，因此，應(yīng)在公司的公司章程上簽名、蓋章的是股東。新公司法25條。9、 【正確答案】B【答案解析】本題考核股份有限公司的權(quán)力機構(gòu)。有限責(zé)任公司的權(quán)力機構(gòu)是股東會，股份有限公司的權(quán)力

4、機構(gòu)是股東大會。10、 【正確答案】B【答案解析】本題考核公司監(jiān)事的任職資格。公司的監(jiān)事由股東代表和職工代表出任，52條和118條都規(guī)定董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。217 條規(guī)定高級管理人員是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人、上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。11、 【正確答案】B【答案解析】新公司法第31 條： 有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補足其差額；公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。注意：后來加入的股東，對公司設(shè)立時的出資不實不承擔(dān)連帶責(zé)任。12、 【正確答案】C【答案解析】本題考核公司財務(wù)會

5、計報告的規(guī)定。新公司法166 條規(guī)定股份有限公司的財務(wù)會計報告應(yīng)在召開股東大會年會的20 日前置備于本公司，供股東查閱。13、 【正確答案】B【答案解析】根據(jù)新公司法109條和 47條。14、 【正確答案】A【答案解析】根據(jù)公司法67、 68 和 71條規(guī)定，國有獨資公司不設(shè)股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)行使股東會職權(quán)；董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)從董事會成員中指定；監(jiān)事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派，但監(jiān)事會中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。15、 【正確答案】C【答案解析】本題考核有限責(zé)任公司的解散。根據(jù)183 條規(guī)定，有限責(zé)任公司發(fā)生

6、經(jīng)營困難，如果繼續(xù)經(jīng)營會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，可以請求人民法院解散公司。16、 【正確答案】B【答案解析】新公司法91 條規(guī)定， 發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會召開十五日前將會議日期通知各認股人或者予以公告。17、 【正確答案】D【答案解析】根據(jù)新公司法99 條和 38條。18、 【正確答案】C【答案解析】根據(jù)新公司法40 條規(guī)定，代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時會議。19、 【正確答案】D【答案解析】本題考核發(fā)起人（股東）違反公司法的法律責(zé)任。根據(jù)199

7、條規(guī)定，對虛報注冊資本的公司，應(yīng)處以虛報注冊資本金額5%以上15%以下的罰款。20、 【正確答案】C【答案解析】新公司法112 條規(guī)定，董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會做出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。21、 【正確答案】D【答案解析】新公司法169 條規(guī)定，法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的百分之二十五。22、 【正確答案】A【答案解析】新公司法174條。23、 【正確答案】D【答案解析】新公司法193、 194和 196條。24、 【正確答案】B【答案解析】新公司法184 條，有限公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東

8、大會確定的人員組成。 逾期不成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時組織清算組進行清算。25、 【正確答案】A【答案解析】新公司法81 條。26、 【正確答案】A【答案解析】新公司法37 條。27、 【正確答案】D【答案解析】新公司法168 條。28、 【正確答案】A【答案解析】新公司法第3 條。29、 【正確答案】A【答案解析】新公司法第26 條。30、 【正確答案】B31、 【正確答案】A【答案解析】新公司法第121條。32、 【正確答案】C【答案解析】新公司法133 條。33、 【正確答案】B【答案解析】新公司法85 條。

9、34、 【正確答案】C【答案解析】新公司法68 條。35、 【正確答案】B【答案解析】新公司法24 條。36、 【正確答案】B【答案解析】新公司法84 條。37、 【正確答案】C【答案解析】新公司法71 條。38、 【正確答案】C【答案解析】新公司法第7 條。39、 【正確答案】A【答案解析】新公司法113條。40、 【正確答案】D【答案解析】新公司法104條。41、 【正確答案】B【答案解析】新公司法112條。42、 【正確答案】D【答案解析】新公司法第15 條規(guī)定： 公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。43、 【正確答案】A【答案

10、解析】新公司法第10條。44、 【正確答案】D【答案解析】新公司法第14條。45、 【正確答案】B【答案解析】新公司法第27條。46、 【正確答案】B【答案解析】新公司法第52 條： 股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一至二名監(jiān)事，不設(shè)立監(jiān)事會。47、 【正確答案】D【答案解析】新公司法79 條。48、 【正確答案】D【答案解析】新公司法167 條。49、 【答案】C【解析】 有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制。為了體現(xiàn)有限責(zé)任公司的一定程度的人合屬性，股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)要受到一定的限制。 公司法第72 條規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)

11、，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。 其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。故選項C不符合公司法的規(guī)定?！緫?yīng)注意的問題】有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓是公司法修訂的一項重要內(nèi)容，考生一定要注意把握。50、 【答案】C【考點】轉(zhuǎn)投資的限制【解析】 公司法

12、第15條規(guī)定： “公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人?！薄緫?yīng)注意的問題】修訂前的公司法第 12 條規(guī)定： “公司可以向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資，并以該出資額為限對所投資公司承擔(dān)責(zé)任。公司向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資的，除國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的百分之五十，在投資后，接受被投資公司以利潤轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不包括在內(nèi)?！倍⒍囗椷x擇題51、 【正確答案】ABD【答案解析】企業(yè)法人登記管理條例第17條：企業(yè)法人改變名稱、住所、經(jīng)營場所、法定代表人、經(jīng)濟性質(zhì)、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式、

13、注冊資金、經(jīng)營期限，以及增設(shè)或者撤銷分支機構(gòu)，應(yīng)當(dāng)申請變更登記。52、 【正確答案】ABCD【答案解析】新公司法27 條。53、 【正確答案】ABCD【答案解析】新公司法第44 條。54、 【正確答案】ACD【答案解析】新公司法第40 條。55、 【正確答案】ABC【答案解析】新公司法第47 條。56、 【正確答案】ACD【答案解析】新公司法第54 條。57、 【正確答案】ABCD【答案解析】新公司法第77 條。58、 【正確答案】ABC【答案解析】新公司法100條和 38條。59、 【正確答案】ABCD101 條。60、 【正確答案】BD110、 113、 114、115條，以及100條和

14、38條。61、 【正確答案】AB102條、110條。62、 【正確答案】ABCD181 條。63、 【正確答案】BCD149 條。64、 【正確答案】AD147 條。65、 【正確答案】AB212條。66、 【正確答案】ABCD118條。67、 【正確答案】ABCD91 條。68、 【正確答案】ACD101 條。69、 【正確答案】AB149 條。70、 【正確答案】AB【答案解析】新公司法194條、195條、196條。71、 【正確答案】ABCD【答案解析】新公司登記管理條例（ 2005年修訂）第20 條。72、 【正確答案】ABD【答案解析】新公司法178 條和公司登記管理條例第31 條。

15、73、 【正確答案】ABCD【答案解析】新公司法208條。74、 【正確答案】AB【答案解析】新公司法第2 條。75、 【正確答案】AD76、 【正確答案】ABC【答案解析】新公司法27 條、28 條和29 條。77、 【正確答案】ABC78、 【正確答案】BC【答案解析】新公司法第31 條。79、 【正確答案】ABC80、 【正確答案】ABC67 條。81、 【正確答案】ABD147 條。82、 【正確答案】BCD142 條。83、 【正確答案】ABCD11 條。84、 【正確答案】ABCD34條。85、 【正確答案】ABCD50 條。86、 【正確答案】AD【答案解析】本題考核股份有限公司

16、董事會會議制度。根據(jù)規(guī)定，董事會決議必須有過半數(shù)的董事出席方可舉行；董事會的決議必須經(jīng)全體董事（而非出席會議）的過半數(shù)通過。87、 【正確答案】AD【答案解析】本題考核股份有限公司召開臨時股東大會的情形。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在2 個月內(nèi)召開臨時股東大會：（ 1）董事 人數(shù)不足公司法規(guī)定的人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2/3 時（本題該公司由于甲董事辭去董事職務(wù)而少于5 人） ；（ 2） 公司未彌補的虧損達到股本總額的1/3 時（本題該公司累計未彌補的虧損未達到股本總額的1/3） ； （ 3）單獨或者合計持有公司股份10以上的股東請求時（本題僅為持有公司股份8的股東請求） ；

17、 （ 4）董事會認為必要時；（ 5）監(jiān)事會提議召開時。因此本題的正確答案為 A、 D。38、 【正確答案】ABC【答案解析】本題考核公司收購本公司股份的情況。根據(jù)規(guī)定，A、 B、 C 均屬于收購本公司股份的情況。公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。新公司法143條。39、 【正確答案】ABC【答案解析】新公司法第92 條。40、 【答案】BC【考點】一人有限責(zé)任公司【解析】 公司法第58條： “本法所稱一人有限責(zé)任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司。”因此，A項表述錯誤。第 59 條： “一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章

18、程規(guī)定的出資額。一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。 ”因此，B 項正確，D 項錯誤。第 64 條： “一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 ”因此，C項正確。【應(yīng)注意的問題】一人有限責(zé)任公司屬于公司法修訂新增加的制度，考生對此一定要引起高度重視。41、 【答案】 ABD【考點】公積金的用途【解析】 公司法第169條規(guī)定，公司的公積金用于彌補公司的虧損、擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。但是，資本公積金不得用于彌補公司的虧損。法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增

19、前公司注冊資本的百分之二十五。正確答案是選項A、選項B、選項D。三、案例分析 案例1 答案 1 .【答案】W不可以擔(dān)任該有限責(zé)任公司的董事?！窘馕觥恳驗槲覈痉▽靖呒壒芾砣藛T有嚴(yán)格的任職資格限制。根據(jù) 公務(wù)員法的規(guī)定，公務(wù)員不得從事或者參與營利性活動，在企業(yè)或者其他營利性組織中兼任職務(wù)。2 【答案】Z 董事不可以成立合伙企業(yè)與其任職的有限責(zé)任公司競爭?！窘馕觥恳驗槠溥@樣的行為違反了公司法規(guī)定的董事的競業(yè)禁止的義務(wù)。競業(yè)禁止是指在公司擔(dān)任特定職務(wù)，負有特定職責(zé)的人不得自營或與他人經(jīng)營與任職公司營業(yè)范圍相同或類似的交易活動，如果允許他們與本公司進行競爭，公司和股東的利益就有可能受到損害，也與

20、基本的商業(yè)道德不相吻合。3 .【答案】Z董事的10萬元收益應(yīng)歸公司所有?！窘馕觥?公司法第149 條規(guī)定： “董事、 高級管理人員不得有下列行為：（ 一 ）挪用公司資金；（ 二 ） 將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲； （ 三 ） 違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；（ 四 ） 違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；（ 五 ） 未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；（ 六 ） 接受他人與

21、公司交易的傭金歸為己有；（ 七 ） 擅自披露公司秘密； （ 八 ） 違反對公司忠實義務(wù)的其他行為。董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有?！? 【答案】股東甲的想法不能實現(xiàn)?！窘馕觥恳驗楣境闪⒑螅瑸榱吮ＷC公司資本的充足，股東不能抽回出資。雖然股東轉(zhuǎn)讓自己的出資份額是允許的，但有限責(zé)任公司的股份轉(zhuǎn)讓卻受到法律的一定的限制。公司法第 72 條規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同

22、意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。因此，股東甲的想法不能成立。 案例 2 答案 公司實行有限責(zé)任制度不是絕對的，如果股東濫用權(quán)利，會導(dǎo)致“揭開公司面紗”制度或公司法人人格否認制度的實行，但“揭開公司面紗制度”或公司法人人格否認制度的適用卻有嚴(yán)格的條件限制。1 【答案】不能?！窘馕觥恳罁?jù)公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司股東出資后不得抽回出資。因為有限責(zé)任公司一旦成

23、立，則已成為一個獨立的法人，股東的出資就是公司法人獨立承擔(dān)法律責(zé)任的財產(chǎn)基礎(chǔ)，也是股東僅以其出資額為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的依據(jù)。股東可以貨幣、實物、土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等方式出資，股東一旦履行了出資義務(wù)，其出資標(biāo)的物的所有權(quán)就轉(zhuǎn)移到公司，構(gòu)成公司的財產(chǎn)，公司的財產(chǎn)與股東個人的財產(chǎn)相分離。本案中，無論甲設(shè)立公司的真正目的是什么，該有限責(zé)任公司都已成立，甲的出資行為早已完成，甲是不能任意抽回出資的，即便該公司不能或不想繼續(xù)經(jīng)營，那也要清算以后股東才能分配公司的剩余財產(chǎn)。因此，丙抽回出資償還債務(wù)的要求是不能得到支持的。2 【答案】如果甲沒有其他財產(chǎn)可供清償，則丙可申請法院強制執(zhí)行甲在該有限責(zé)任公司的

24、股權(quán)?！窘馕觥?甲出資 30 萬元與乙設(shè)立了有限責(zé)任公司，雖然該出資已屬于公司的財產(chǎn)而不是甲的財產(chǎn)，但甲卻因其出資行為而獲得了在該有限責(zé)任公司的股權(quán)。股權(quán)是具有財產(chǎn)屬性并可供強制執(zhí)行的，如果甲沒有其他財產(chǎn)可供清償，則法院可強制執(zhí)行其擁有的該有限責(zé)任公司的股權(quán)。如果不足清償，也只能等甲有清償能力后再繼續(xù)執(zhí)行。【應(yīng)注意的問題】注意有限責(zé)任制度是公司法“基石”性的制度，公司具有獨立的法人人格是現(xiàn)代公司法的基本原則， 公司的面紗不是任意就可以揭開的， 公司的獨立性也不是任意就可以否認 的。公司人格否認原則不是對公司獨立 人格全面的永久的剝奪，也不是對法人 制度本身的否定，而是對公司法人人格 本質(zhì)的內(nèi)涵

25、的嚴(yán)格恪守。公司人格否認 原則的效力范圍限于特定法律關(guān)系中。通常公司的獨立人格在某方面被否認， 并不影響到承認公司在其他方面仍是一 個獨立自主的法人實體。因此，公司人 格否認原則的效力是對人的，是基于特 定的原因的，而非普遍適用的。公司法 人人格否認制度，是公司法修訂新 增加的一項內(nèi)容。 案例 3 答案 本案例涉及的是公司章程的性質(zhì)、公司章程的法律效力和公司章程的修改。1 【答案】甲認為乙未通知其他股東便轉(zhuǎn)讓出資份額給第三人的行為是無效的看法是正確的?！窘馕觥勘M管公司章程規(guī)定： “如果股東認為有限責(zé)任公司的經(jīng)營不令其滿意，可以抽回其出資或?qū)⑵涑鲑Y轉(zhuǎn)讓給股東以外的其他人?！?但章程條款的內(nèi)容不能

26、與公司法的強制性規(guī)定相違背，如果與公司法的強制性規(guī)定沖突的話，則該章程條款無效。根據(jù)公司法第72 條規(guī)定： “股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或者部分出資。 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)其他股東過半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)?！笨芍菊鲁桃?guī)定的股東有權(quán)不經(jīng)通知即可轉(zhuǎn)讓股權(quán)的章程條款是與法律相違背的，是無效的。因此乙不能依據(jù)無效的章程條款來行使自己的權(quán)利。2 【

27、答案】丙認為乙抽回出資的行為受公司章程的保護的看法是不正確的。【解析】盡管公司章程規(guī)定了股東可以抽回出資，盡管公司章程對公司、股東有約束力，但公司章程的條款不得違反法律、法規(guī)的強制性規(guī)定，根據(jù)公司法第 36條 “公司成立后， 股東不得抽逃出資”的規(guī)定，公司章程允許股東抽回出資的條款是無效條款，乙不能依據(jù)無效章程條款行事。因此，丙認為乙抽回出資的行為受公司章程的保護的看法是不正確的。3 【答案】甲迅速修改公司章程是不合適也不合法的?！窘馕觥恳驗楣菊鲁剃P(guān)系到公司的發(fā)展和股東的利益，其修改應(yīng)有嚴(yán)格的條件和程序限制，甲作為股東之一不能任意修改公司章程。公司法第44 條規(guī)定，股東會會議作出修改公司章程

28、、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。因此，甲的行為是不合法的?！緫?yīng)注意的問題】公司章程作為公司的自治性規(guī)章，經(jīng)全體股東或發(fā)起人同意并在章程上簽名蓋章，公司章程才能生效。但全體股東或發(fā)起人的同意并不意味著當(dāng)事人的約定可以違背法律的強制性規(guī)定，章程條款如果與公司法或其他法律、法規(guī)的強制性規(guī)定相沖突，該章程條款無效，登記機構(gòu)也有權(quán)拒絕登記。但如果公司章程的條款不違反法律、法規(guī)的強制性規(guī)定，在法律適用上，章程條款具有優(yōu)先于公司法規(guī)定的效力。 案例 4 答案 (1) 違反了公司法中關(guān)于董事、經(jīng)理競業(yè)禁止的規(guī)定。新公司法14

29、7條規(guī)定，董事、高級管理人員不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的業(yè)務(wù)；(2) 該合同仍為有效。合同雙方意思表示一致，內(nèi)容也合法，合同有效。(3) 甲公司可行使歸入權(quán)，取得蔡某的收益；對于給公司造成的損失應(yīng)當(dāng)要求蔡某承擔(dān)賠償責(zé)任。 案例 5 答案 (1) 國有獨資公司不設(shè)股東會合法。公司法第 67 條規(guī)定， 國有獨資公司不設(shè)股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)行使股東會職權(quán)。(2) 該公司董事會的成員組成違反公司法。根據(jù)公司法第68 條規(guī)定，董事會成員中應(yīng)當(dāng)有職工代表，根據(jù)公司法第70 條規(guī)定，國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公

30、司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟組織兼職。(3) 上海子公司的破產(chǎn)責(zé)任應(yīng)由其獨自承擔(dān)。根據(jù)公司法第14 條規(guī)定，公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔(dān)民事責(zé)任。(4) 監(jiān)事會的組成不合法。新公司法第71 條規(guī)定：國有獨資公司監(jiān)事會成員不得少于 5 人，其中職工代表的比例不得低于1/3。 案例 6 答案 (1)7 個發(fā)起人中有4 個住所地在境外的發(fā)起人不符合法律規(guī)定。公司法第 79條規(guī)定， 設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。而本題設(shè)立中的公司7 個發(fā)起人中只有 3 個在中國境內(nèi)有住所，沒有超過半數(shù)或達到半數(shù)。(2) 公司的注冊

31、資本是8000 萬元，其中 7個發(fā)起人認購2500萬元不符合法律規(guī)定。 根據(jù)公司法第85 條， 在募集設(shè)立的情況下，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35，而本案中發(fā)起人認購 2500 萬元，沒有達到35的比例要求。該設(shè)立中的公司最多向社會公開募集的股份為5200萬元。(3) 所有的出資必須是貨幣是不符合法律規(guī)定的。為了保證資本的確定和充實，公司法規(guī)定，發(fā)起人除可以用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資外，其他股東必須是貨幣出資。當(dāng)然，對作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進行評估作價，核實財產(chǎn)，并折

32、合為股份。不得高估或者低估作價。(4) 發(fā)起人決定成立專門小組，自己發(fā)行股份不符合法律規(guī)定。公司法第88條規(guī)定， 發(fā)起人向社會公開募集股份，應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立的證券公司承銷，簽訂承銷協(xié)議。因此發(fā)起人是不能自己發(fā)行股份的。(5) 認股人在繳納股款后，在任何情況下，都不可以要求發(fā)起人返還股款是不符合法律規(guī)定的。因為根據(jù)公司法第 90 條第 2 款的規(guī)定，發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在三十日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會的，認股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。(6) 創(chuàng)立大會可根據(jù)需要，結(jié)合市場情況由發(fā)起人決定召開的時間是不符合法律規(guī)定的

33、。因為公司法第90 條第1 款規(guī)定，發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗資機構(gòu)驗資并出具證明。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)自股款繳足之日起三十日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會。創(chuàng)立大會由發(fā)起人、認股人組成?？梢?，創(chuàng)立大會的時間并不是完全由發(fā)起人決定的，發(fā)起人要根據(jù)法律規(guī)定在股款募足驗資后的 30 日內(nèi)決定創(chuàng)立大會的召開時間。(7) 如果公司不能設(shè)立，發(fā)起人和繳足股款的認股人會共同承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任是不符合法律規(guī)定的。因為公司法規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)下列責(zé)任：公司不能成立時，對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用負連帶責(zé)任；公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任；在公司設(shè)立

34、過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任。因此，當(dāng)公司不能設(shè)立，應(yīng)由發(fā)起人承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，其他認股人不承擔(dān)公司設(shè)立失敗的責(zé)任。 案例 7 答案 (1) 劉博、吳山巍不可以以勞務(wù)出資。根據(jù)公司法第27 條規(guī)定，公司出資方式是不包括勞務(wù)出資的。而在合伙中可以用勞務(wù)出資。(2) 根據(jù)公司法147條規(guī)定，本案中張?？梢該?dān)任董事；王東不再是國家公務(wù)員，故具備擔(dān)任董事資格。高偉原為某廠廠長兼黨委書記，兩年前因?qū)υ搹S破產(chǎn)負有個人責(zé)任被免職，時間未經(jīng)過三年，不具備擔(dān)任董事的資格；劉博不符合 公司法第 147條第 l 款第 (五 )項的規(guī)定，因為題中并未注明其債務(wù)是否到期，具備

35、擔(dān)任董事的資格；吳山巍因為偷稅罪屬于刑法 分則第三章 “破壞社會主義經(jīng)濟秩序罪”之一種，不具備擔(dān)任董事的資格。(3) 趙杰可以成為新股東。根據(jù) 公司法 第 44 條第 2 款規(guī)定， 公司可以采取吸收新股東的方式增加資本。因此，趙杰要成為新股東，必須經(jīng)代表2 3 以上表決權(quán)的股東通過。(4) 張海能夠轉(zhuǎn)讓股權(quán)。根據(jù) 公司法 第 72 條第 2 款的規(guī)定，張海已經(jīng)取得了全體股東的過半數(shù)同意( 五位股東中有三人同意或視為同意，一人反對) 。王東作為股東，有優(yōu)先購買權(quán)，但只是在同等條件下。而此時王東的出價不如高俊出價高，故張?？梢砸婪ㄞD(zhuǎn)讓出資。(5) 高偉不能擔(dān)任公司的監(jiān)事。根據(jù)公司法第147 條第

36、1 款第 ( 三 ) 項的規(guī)定， 高偉原擔(dān)任某廠廠長兼黨委書記，并對該廠的破產(chǎn)負有個人責(zé)任被免職尚未經(jīng)過三年。因此，高偉不能擔(dān)任監(jiān)事。(6) 此名稱不能使用。我國有關(guān)企業(yè)名稱的命名規(guī)則，主要規(guī)定在企業(yè)名稱登記管理規(guī)定上。我國法律原則上采取真實主義。根據(jù)企業(yè)名稱登記管理規(guī)定第11 條、第 12 條、第 13 條，公司法第8 條規(guī)定企業(yè)名稱應(yīng)由以下三部分組成：第一，字號或商號；二，行業(yè)或經(jīng)營特點；第三，組織形式。其中商號應(yīng)當(dāng)由兩個以上的字組成，并不得使用數(shù)字、外國或國際組織名稱、行政區(qū)域名稱等。為保證企業(yè)名稱在規(guī)定范圍內(nèi)享有專用權(quán)，企業(yè)名稱前還應(yīng)冠以所在行政區(qū)域名稱。非全國性企業(yè)并經(jīng)國家行政管理局

37、登記，不得冠以“中國” 、 “中華”字樣。因此，王東為公司取的名字不符合法律的要求，故不能采用。 案例 8 答案 (1) 合法。根據(jù)公司法第83 和27 條的規(guī)定，全體股東的貨幣出資金額不得低于注冊資本的30，也就是說，非貨幣出資最高不得超過公司注冊資本的 70。本案中的出資符合法律規(guī)定。(2) 不合法。根據(jù)公司法第126條、第 127 條的規(guī)定，股份有限公司的資本劃分為股份，每一股的金額相等，同次發(fā)行的同種類股票，每股的發(fā)行條件和價格應(yīng)當(dāng)相同，任何單位或個人所認購的股份，每股應(yīng)當(dāng)支付相同的價額。(3) 合法。根據(jù)公司法第128 條規(guī)定：股票發(fā)行價格可以按票面金額，可以超過票面金額，但不能低于

38、票面金額。 案例 9 答案 (1) 能夠成立，新公司法第26 條規(guī)定：有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣3 萬元。(2) 不符合。新公司法第27 條：有限責(zé)任公司的股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等作價出資。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%。本案中只有丙是以貨幣出資，但低于上述法律要求，因此不合法。(3) 可以要求甲補足出資但不能要求甲承擔(dān)違約責(zé)任。新公司法第31 條： 有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補交其差額；公司設(shè)立時的其他股東對其承擔(dān)連帶責(zé)任。區(qū)別于第28

39、條：股東不按規(guī)定繳納所認繳的出資，應(yīng)當(dāng)對已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。(4) 無效。新公司法第72 條：股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。(5) 不合法。 新公司法185條規(guī)定的清算組的職權(quán)是：清理公司財產(chǎn)；通知或公告?zhèn)鶛?quán)人；處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；清繳所欠稅款；清理債權(quán)債務(wù)；處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)及代表公司參與民事訴訟活動。清算期間內(nèi)，公司不具有完全法人能力，不能對外簽訂合同。 案例 10 答案 (1) 乙公司股東會的表決結(jié)果實際上已經(jīng)通過了合并決議。新公司法第44條，有限責(zé)任公司股東會對公司合并、分立問題形成決議，不是以簡單多數(shù)為有效表決，而是由