如何建設(shè)企業(yè)法律制度.ppt

建設(shè)企業(yè)法律制度 浙江理工大學(xué) 第一節(jié)企業(yè)法 一 企業(yè)的概念和分類 一 企業(yè)的概念企業(yè)是指依法設(shè)立的以營(yíng)利為目的 從事商品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和服務(wù)活動(dòng)的獨(dú)立核算的經(jīng)濟(jì)組織 二 企業(yè)的分類 1 投資人的出資方式和責(zé)任形式 個(gè)人獨(dú)資企業(yè) 合伙企業(yè)和公司2 依企業(yè)財(cái)產(chǎn)所有制性質(zhì) 全民所有制企業(yè) 集體所有制企業(yè) 私有企業(yè)和混合所有制企業(yè)3 按資本中是否有涉外因素 外商投資企業(yè) 內(nèi)資企業(yè)4 企業(yè)信用基礎(chǔ)為準(zhǔn) 人合企業(yè) 資合企業(yè)5 企業(yè)是否是法人 法人企業(yè)和非法人企業(yè) 1 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的含義和特征 我國(guó)于1999年頒布2000年元旦實(shí)施 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法 個(gè)人獨(dú)資企業(yè) 是指依法設(shè)立的 由一個(gè)自然人投資 財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有 投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營(yíng)實(shí)體 單選題 下列關(guān)于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法律特征的表述 符合個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法法律制度規(guī)定的是 A 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)沒有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力B 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不能以自己的名義從事民事活動(dòng)C 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)具有法人資格D 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任 答案 A 第二條本法所稱合伙企業(yè) 是指自然人 法人和其他組織依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè) 普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成 合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成 普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任 有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任 2 合伙企業(yè)的定義 多選題 甲 乙 丙設(shè)立普通合伙企業(yè) 約定損益的分配和分擔(dān)比例為4 3 3 該企業(yè)欠丁5萬元 無力清償 債權(quán)人丁的下列做法中 正確的有 A 要求甲 乙 丙分別清償2萬元 1 5萬元 1 5萬元B 要求甲 乙 丙分別清償2萬元 2萬元 1萬元C 要求甲 乙分別清償2萬元 3萬元D 要求甲清償5萬元 單選題 普通合伙企業(yè)合伙人李某因車禍遇難 生前遺囑指定16歲的兒子李明為其全部財(cái)產(chǎn)繼承人 下列哪一表述是錯(cuò)誤的 A 李明有權(quán)繼承其父在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額B 如其他合伙人均同意 李明可以取得有限合伙人資格C 如合伙協(xié)議約定合伙人必須是完全行為能力人 則李明不能成為合伙人D 應(yīng)當(dāng)待李明成年后由其本人作出其是否愿意成為合伙人的意思表示 答案 D 3 公司的概念 公司 指依法設(shè)立以營(yíng)利為目的的企業(yè)法人 二 企業(yè)法人制度 1 法人 第36條規(guī)定 法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力 依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織 2 企業(yè)法人 企業(yè)法人是指以營(yíng)利為目的 從事生產(chǎn) 流通和服務(wù)的 獨(dú)立核算的法人1 企業(yè) 以營(yíng)利為目的 從事生產(chǎn) 流通和服務(wù)的 獨(dú)立核算2 法人 獨(dú)立具有名稱 組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所 有自己的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任問 哪些企業(yè)可以成為法人企業(yè) 首屆中華老字號(hào)品牌價(jià)值百強(qiáng)榜 3 企業(yè)法定代表人 依照法律和公司章程的規(guī)定可以代表法人企業(yè)行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人企業(yè)法定代表人是法人企業(yè)的代表 是為企業(yè)法人所為行為而生的 該行為所生的權(quán)利義務(wù)屬于企業(yè)法人 案例一 某木器廠由李某承包經(jīng)營(yíng)一年 在此期間李某以木器廠的名義與綜合廠簽訂一份購銷合同 合同規(guī)定 由綜合廠供給木器廠纖維板1000張 價(jià)款25000元 貨到后付款 由于李某經(jīng)營(yíng)管理不善 在承包期間共虧損50000元 后來 木器廠又承包給劉某 綜合廠多次與木器廠交涉 均未拿到貨款 向法院起訴 問 誰是本案的被告 誰去應(yīng)訴 為什么 要點(diǎn)提示 在分析此案時(shí) 首先應(yīng)弄清楚法人和法人代表 木器廠和綜合廠都是法人 而李某和劉某都是法人代表 法人代表在其職權(quán)范圍內(nèi)所從事的法律行為應(yīng)由法人去承受 所以 本案中木器廠是被告 應(yīng)訴人是現(xiàn)承包人劉某 企業(yè)自掛公司招牌案 某甲與某乙合伙在縣城郊區(qū)開辦了一家榨油廠 半年下來獲利可觀 次年便以10萬元注冊(cè)資金到工商管理機(jī)關(guān)以 長(zhǎng)源榨油廠 名稱申請(qǐng)了工商登記 并取得了營(yíng)業(yè)執(zhí)照 1995年10月 某甲與某乙在未經(jīng)批準(zhǔn)登記的情況下 將原廠牌換成 省長(zhǎng)源油業(yè)股份有限公司 的牌子 并以便于經(jīng)營(yíng)為由分別以 公司 董事長(zhǎng)和總經(jīng)理名義印制精美的名片 從事收購油桐籽 榨油和銷售一條龍服務(wù) 1996年2月 他們收下了外省一企業(yè)2萬元定金后 由于行情變化未能按時(shí)交貨 被對(duì)方訴上法庭 法庭在調(diào)查中發(fā)現(xiàn) 他們的企業(yè)不具備公司法人的條件 未經(jīng)工商登記 實(shí)為兩人合伙的非法人企業(yè) 法院在判令他們承擔(dān)違約責(zé)任的同時(shí) 依法向工商機(jī)關(guān)提出司法建議 當(dāng)?shù)毓ど虣C(jī)關(guān)經(jīng)調(diào)查 發(fā)現(xiàn)某甲 某乙冒用股份有限公司名稱 便作出責(zé)令其改正 罰款1萬元的處罰決定 他們倆傻眼了 政府不是鼓勵(lì)發(fā)展股份制公司嗎 我們有 營(yíng)業(yè)執(zhí)照 開個(gè)股份制公司犯什么法 法人企業(yè)領(lǐng)取的是 企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照 而非法人企業(yè)領(lǐng)取的 營(yíng)業(yè)執(zhí)照 法人企業(yè)有自己獨(dú)立于出資人和企業(yè)成員的財(cái)產(chǎn) 并以其本身的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)債務(wù)清償責(zé)任 其財(cái)產(chǎn)不足清償全部到期債務(wù)時(shí) 依法宣告破產(chǎn) 出資人和企業(yè)成員不以個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)還債責(zé)任 非法人企業(yè)則沒有自己獨(dú)立的財(cái)產(chǎn) 清償債務(wù)時(shí) 各出資人以個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)連帶清償責(zé)任 甲和乙所設(shè)立的企業(yè)為實(shí)質(zhì)為合伙企業(yè) 對(duì)于企業(yè)的債務(wù)應(yīng)由甲和乙承擔(dān)無限連帶責(zé)任 而不能以 股份有限公司 為保護(hù)傘僅承擔(dān)有限責(zé)任 第二節(jié)公司法 一 公司的種類 1 按公司股東的責(zé)任形式為標(biāo)準(zhǔn) 股份兩合公司 股份有限公司 兩合公司 有限責(zé)任公司 無限公司 我國(guó)公司法第二條 本法所稱公司是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司 2 按公司的信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn) 這是最具有學(xué)理意義的分類 也是理解公司法律制度的鑰匙 3 按公司間的控制和依附關(guān)系劃分 母公司和子公司4 按公司的內(nèi)部管轄系統(tǒng)劃分 總公司和分公司5 按公司的籌資方式及出資轉(zhuǎn)讓方式 封閉式公司和開放式公司6 按公司的國(guó)籍分 本國(guó)公司 外國(guó)公司和跨國(guó)公司 公司的種類 單選題 下列各項(xiàng)表述中 正確的是 分公司 子公司都具有企業(yè)法人資格 分公司 子公司都不具有企業(yè)法人資格 分公司不具有企業(yè)法人資格 其民事責(zé)任由總公司承擔(dān) 子公司具有企業(yè)法人資格 其民事責(zé)任由母公司承擔(dān)答案 C 海安公司與南通公司股東責(zé)任糾紛案 2000年3月17日 被告王某 劉某等六人發(fā)起設(shè)立了海安日出公司 公司注冊(cè)資本為人民幣108萬元 但上述注冊(cè)資本系全部借用海安縣環(huán)球國(guó)際經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作部的資金 在公司注冊(cè)完畢的次日即將該款歸還 各出資人約定了出資比例 其中原告劉某出資6萬元 出資比例為5 56 被告王某出資80萬元 出資比例為74 08 2000年3月31日 海安日出公司又各另一公司共同出資成立了南通日出公司 南通日出公司的注冊(cè)資本51萬元 海安日出公司出資50萬元 但海安日出公司仍是向環(huán)球公司貸款50萬元出資的 在用于南通日出公司驗(yàn)資后即歸還了環(huán)球公司 后南通日出公司的債權(quán)人向其主張債權(quán) 因南通公司無力償還 其債權(quán)人儲(chǔ)某等人遂以包括本案被告王某 劉某在內(nèi)的海安日通公司六股東作為被告 要求六人承擔(dān)連帶責(zé)任 試分析該案例 海安公司與南通公司股東責(zé)任糾紛案 股東有限責(zé)任原則和公司法人人格獨(dú)立是公司法的核心理念 也是公司制度得以動(dòng)作的基石 公司財(cái)產(chǎn)和股東財(cái)產(chǎn)的分離是公司獨(dú)立人格和股東有限責(zé)任的基礎(chǔ) 股東以放棄對(duì)投入公司財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)為代價(jià) 取得承擔(dān)有限責(zé)任的優(yōu)惠 一旦違背上述前提 侵害債權(quán)人利益 而又規(guī)定股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任 即違背了公司制度設(shè)計(jì)的初衷 也不利于對(duì)債權(quán)人的保護(hù)和商業(yè)安全的維護(hù) 因此 公司法 法規(guī)定股東濫用有限責(zé)任 嚴(yán)重侵害公司債權(quán)人利益的應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任 此時(shí)實(shí)質(zhì)上否定了公司的獨(dú)立法人地位和股東有限責(zé)任 在司法實(shí)踐中 股東出資不足 而注冊(cè)資本又未達(dá)到最低限額的 應(yīng)否認(rèn)公司的法人人格 此時(shí) 應(yīng)將股東之間的關(guān)系認(rèn)定為合伙關(guān)系 合伙的債務(wù) 由合伙人按照出資比例或協(xié)議的約定 以各自的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任 法院判決 由六股東承擔(dān)全部?jī)斶€義務(wù) 并互負(fù)連帶責(zé)任 六股東沒有按判決履行 后法院強(qiáng)制執(zhí)行 由六股東平均承擔(dān)上述債務(wù) 本案被告劉某 王某各承擔(dān)了21000元債務(wù) 二 公司設(shè)立條件的主要規(guī)定 我國(guó)公司法所稱公司是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司 1 發(fā)起人符合法定人數(shù) 二人以上二百人以下為發(fā)起人 其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所 2 發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額 500萬 3 股份發(fā)行 籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定 4 發(fā)起人制訂公司章程 采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過 5 有公司名稱 建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu) 有公司住所 例 甲 乙 丙是在大學(xué)同學(xué) 上學(xué)期間3人開發(fā)了一套游戲軟件 并認(rèn)為有一定市場(chǎng)前景 因此 3人畢業(yè)后打算共同興辦一個(gè)從事軟件開發(fā) 銷售和技術(shù)咨詢服務(wù)的有限責(zé)任公司 注冊(cè)資本27 5萬元 甲 乙 丙計(jì)劃各出資2 5萬元 游戲軟件經(jīng)法定評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估 確認(rèn)其價(jià)值為20萬元 甲 乙 丙3人認(rèn)為 該游戲軟件屬于非專利技術(shù) 可以作為3人共同財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資 要求分析甲 乙 丙3人能否設(shè)立有限責(zé)任公司 案例一 公司法第二十六條規(guī)定 有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額 公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十 也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額 其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足 其中 投資公司可以在五年內(nèi)繳足 有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣三萬元 法律 行政法規(guī)對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的 從其規(guī)定 對(duì)于出資方式 公司法第二十七條規(guī)定 股東可以用貨幣出資 也可以用實(shí)物 知識(shí)產(chǎn)權(quán) 土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資 全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之三十 案例二 案例 甲 乙公司是依據(jù) 公司法 設(shè)立的有限責(zé)任公司 甲 乙計(jì)劃與一家外國(guó)企業(yè) 丙公司以及中國(guó)張某 李某共同發(fā)起設(shè)立一家股份有限公司 丁公司 五方經(jīng)協(xié)商 準(zhǔn)備以募集設(shè)立方式成立丁公司 注冊(cè)資本1億元 甲公司和乙公司同意各認(rèn)購1000萬元 人民幣 股份 丙公司同意認(rèn)購500萬元股份 張某 李某同意各認(rèn)購股份300萬元 要求分析上述情況是否符合 公司法 對(duì)股份有限公司設(shè)立條件中發(fā)起人法定人數(shù)和發(fā)起人出資的有關(guān)規(guī)定 解析 根據(jù)公司法的規(guī)定 設(shè)立股份有限公司應(yīng)二人以上二百人以下為發(fā)起人 其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所 本例中共有5人 且甲 乙為依法設(shè)立的中國(guó)公司 加上張 李共有4人在中國(guó)境內(nèi)有住所 另外 根據(jù)公司法的規(guī)定 股份有限公司注冊(cè)資本最低限額為人民幣500萬元 但以募集方式設(shè)立股份有限公司的 發(fā)起人認(rèn)購的股份不得低于35 此處5人股份總和為3100萬元 未達(dá)到丁公司股份總數(shù)的35 三 公司組織機(jī)構(gòu)的主要規(guī)定 公司的組織機(jī)構(gòu)公司的組織機(jī)構(gòu)由權(quán)利機(jī)構(gòu) 執(zhí)行機(jī)構(gòu) 監(jiān)督機(jī)構(gòu)3部分組成 具體為股東會(huì) 董事會(huì) 監(jiān)事會(huì)三會(huì) 這三會(huì)之間權(quán)責(zé)分明 相互制約 某公司變更執(zhí)行董事糾紛1 朱某為某公司執(zhí)行董事 公司成立不到半年 眾人便發(fā)覺 身為執(zhí)行董事的朱某 身上的毛病都一點(diǎn)點(diǎn)地顯露出來了 除了獨(dú)斷專行外 對(duì)于公司業(yè)務(wù)及龐大的資金 也顯露出管理經(jīng)驗(yàn)的不足 由于過度保守 也使公司錯(cuò)失了一些本可以大大利用的機(jī)會(huì) 并虧損連連 部分股份有限公司產(chǎn)生更換執(zhí)行董事的念頭 于是便聯(lián)合提議 要求召開臨時(shí)股東會(huì) 朱某不以為然 認(rèn)為這些人根本動(dòng)不了他 便也欣然作為執(zhí)行董事主持了這次股東會(huì) 并參與執(zhí)行董事的改選 結(jié)果出乎朱某意外 眾股東另選夏某為執(zhí)行董事 朱某開始表示抗議 聲稱這個(gè)決定不符合公司章程的規(guī)定 公司章程規(guī)定了 執(zhí)行董事 任期三年 三年內(nèi)不得無故解職 因此 朱某認(rèn)為 他仍然是公司執(zhí)行董事 臨時(shí)股東會(huì)的這個(gè)決定是違反公司章程的 應(yīng)視作無效 同時(shí)拒絕在臨時(shí)股東會(huì)的會(huì)議記錄上 某公司變更執(zhí)行董事糾紛2 簽字 當(dāng)天 朱某從會(huì)計(jì)手中拿走了公司的章程 并拒絕交出公章 眾股東情急之下 趕往派出所報(bào)案 聲稱 公章被盜 派出所問清原委后 也清楚此事的性質(zhì)與 被盜 畢竟不同 但究竟應(yīng)如何 卻也是莫衷一是 只能應(yīng)眾股東之情 出具了 公章被原董事長(zhǎng)朱某拿走 的證明 眾股東持這一證明 到某報(bào)社刊登了遺失申請(qǐng) 并另刻公章 遺失聲明見報(bào)后次日 朱某一手持中貿(mào)公司執(zhí)照 一手持公司的章程和公章 怒氣沖沖要求該報(bào)更正遺失聲明 原因是公章并沒有被盜 就在他手中 按營(yíng)業(yè)執(zhí)照及公司章程所載 朱某正是公司的執(zhí)行董事 報(bào)社隨后刊登了更正聲明 第三天 報(bào)社沖進(jìn)了十幾個(gè)人 強(qiáng)烈要求報(bào)社再次更正前述聲明 案例二 張某是一位個(gè)體戶 他與另一位個(gè)體戶共同發(fā)起成立了A服裝貿(mào)易公司 并由該公司買下了張某的全部產(chǎn)業(yè) 不過 公司并沒有給他現(xiàn)款 而只是給他了股份和債權(quán) 既公司承認(rèn)欠他的錢 張某幾乎擁有了公司的全部股份 90 由于經(jīng)營(yíng)不善 該公司最終解散 張某聲稱自己是公司的債權(quán)人 有權(quán)要求公司償還他借給公司的錢 但是 公司其他債權(quán)人主張 既然公司成立后的業(yè)務(wù)與公司成立前完全一樣 而且張某擁有公司幾乎全部的股份 所以實(shí)質(zhì)上A公司幾乎就是張某的私人企業(yè) 張某就是公司 因此 張某與公司之間并不存在什么債權(quán)債務(wù)關(guān)系 張某無權(quán)要求公司財(cái)產(chǎn)償還所欠債務(wù) 而只能由其他債權(quán)人共同分配公司財(cái)產(chǎn) 以清償債務(wù) 為此發(fā)生糾紛 訴至法院 問 1 張某對(duì)公司的身份究竟是什么 2 張某要求清償債務(wù)有無法律根據(jù) 3 法院將如何處理該債務(wù)清償案件 案例二 要點(diǎn)提示 1 公司法 第24條規(guī)定 有限責(zé)任公司由50個(gè)以下股東共同出資設(shè)立 公司是獨(dú)立的企業(yè)法人 享有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán) 并以其獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任 公司的財(cái)產(chǎn)均來自股東的投資 公司一旦成